中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)
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一、基本內(nèi)容
中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，是以確立和完成一個(gè)項(xiàng)目而簽訂契約進(jìn)行合作生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的企業(yè);是一種可以有股權(quán)，也可以無股權(quán)的合約式的經(jīng)濟(jì)組織。合作方的權(quán)利和義務(wù)，包括投資或者合作條件、收益或者產(chǎn)品分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營(yíng)管理的方式和合作企業(yè)終止時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)，均由中外合作者共同協(xié)商，制定合作協(xié)議、合同，并在合作企業(yè)合同中加以約定。合作雙方簽署的合同，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后。受國(guó)家法律保護(hù)，雙方均應(yīng)按合同的約定履行義務(wù)。
二、性質(zhì)
95年8月7日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)95年9月4日外經(jīng)貿(mào)部6號(hào)令《中外合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》14條合作企業(yè)依法取得中國(guó)法人資格的為有限責(zé)任公司。
三、主要內(nèi)容
(一)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件：
1.合作企業(yè)的注冊(cè)資本
合作企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方，認(rèn)繳的出資額之和。
2.合作企業(yè)的投資和合作條件
(1)合作各方的出資方式
合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
(2)合作各方的出資比例
(3)合作各方的出資期限
合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。
(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓
合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書商同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
(二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)：
1.合作企業(yè)的組織形式
合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。
2.合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)
具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì);不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。
四、分類
合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)一般可分為兩類：
1、具備法人資格的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)
具備法人資格的合作經(jīng)營(yíng)是指合作各方共同設(shè)立具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)權(quán)，法律上有獨(dú)立的人格，能以自己名義行使民事權(quán)和訴權(quán)的合作經(jīng)營(yíng)實(shí)體。這類企業(yè)為有效地實(shí)現(xiàn)合作開發(fā)的項(xiàng)目，經(jīng)過合作方協(xié)商，訂立企業(yè)章程，建立獨(dú)立的企業(yè)組織，成立董事會(huì)作為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外合作各方以其投資或者合作條件為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。在國(guó)際上，這種合作經(jīng)營(yíng)的方式是屬于合伙經(jīng)營(yíng)的范疇;合伙人以提供的合作條件為限承擔(dān)責(zé)任，為有限合伙。在我國(guó)，考慮到具備法人資格的合作企業(yè)的責(zé)任形式，只要符合《公司法》的規(guī)定，可以登記為有限責(zé)任公司。
2、非法人的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)
與具有法人資格的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)相反，不已具有法人資格的合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)本身沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，只有管理權(quán)和使用 權(quán)。合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)一旦發(fā)生法律訴訟，合作經(jīng)營(yíng)各方以各自的身份承擔(dān)法律責(zé) 任。不具法人資格的合作企業(yè)的合作各方，無論出資或是提供其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為合作條件;均為合作各方分別所有，經(jīng)過雙方商定也可以共有(其中包括部分分別所有、部分共有)。該類企業(yè)經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn);按國(guó)家法律規(guī)定歸合作雙方共有。企業(yè)的管理可以雙方共同成立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，也可以委托的形式，委托合作經(jīng)營(yíng)的一方負(fù)責(zé)、這類性質(zhì)的合作經(jīng)營(yíng)，國(guó)際上通常為無限合伙，合作經(jīng)營(yíng)各方以無限責(zé)任的形式承擔(dān)民事責(zé)任。
五、企業(yè)優(yōu)勢(shì)
1、資源共享，優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)
2、設(shè)立方式靈活，能以法人或非法人形式設(shè)立
3、管理層架構(gòu)具有多樣性，可以采用董事會(huì)制、聯(lián)合管理委員會(huì)制，委托管理制(即委托中外合作者以外的他人經(jīng)營(yíng)管理)
4、外國(guó)投資者可優(yōu)先收回投資
5、可享受外商投資者各項(xiàng)優(yōu)惠
六、設(shè)立
1.設(shè)立合作企業(yè)的條件
在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)(簡(jiǎn)稱合作企業(yè))，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國(guó)家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定。根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，國(guó)家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：(1)產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指企業(yè)產(chǎn)品主要用于出口創(chuàng)匯的生產(chǎn)型合作企業(yè)。(2)技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。是指外國(guó)合作者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品的開發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。
2.設(shè)立合作企業(yè)的法律程序
(1)由中國(guó)合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件。這些文件包括：設(shè)立合作企業(yè)的項(xiàng)目建議書;合作各方共同編制的可行性研究報(bào)告;合作企業(yè)協(xié)議、合同、章程;合作各方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照或注冊(cè)登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國(guó)合作者是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)身份、履歷和資信情況的有效證明文件;合作各方協(xié)商確定的合作企業(yè)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事或者聯(lián)合管理委員會(huì)主任、副主任、委員的人選名單;審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)要求報(bào)送的其他文件。
(2)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定的全部文件之日起45日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)認(rèn)為報(bào)送的文件不全或者有不當(dāng)之處的，有權(quán)要求合作各方在指定期間內(nèi)補(bǔ)全或修正。
(3)辦理工商登記。批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。
以上所稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，是指商務(wù)部或者省級(jí)商務(wù)主管部門。
七、企業(yè)異同
1、相似：
(1)有兩個(gè)以上合資合作人。
(2)有類似的出資方式。
(3)法律上有相同的地位和主體資格。
2、不同：合作企業(yè)是契約式的合營(yíng)企業(yè)。是一種可以有股權(quán)，也可以無股權(quán)的合作式經(jīng)濟(jì)組織。
八、特征
特征一
與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不同的組成原則、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者的投資、收益分配、風(fēng)險(xiǎn)債務(wù)的分擔(dān)，以及企業(yè)終止時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)的分配等，企業(yè)，均由合作雙方在合作合同中約定，一般不與各方的出資比例直接相聯(lián)系，不采取股權(quán)的方式計(jì)算合作企業(yè)各方合作者的投資、收益分配及風(fēng)險(xiǎn)債務(wù)的分擔(dān)。合作者享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)均與出資無關(guān)。
特征二
與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不同的出資方式。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合作各方，以實(shí)物出資或者提供場(chǎng)地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等合作條件的，一般不折價(jià)，不計(jì)算合作各方的出資比例。從法律的角度看，法律對(duì)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合作外方?jīng)]有出資比例的法定要求。
特征三
與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不同的分配方式。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合資各方的收益分配，都是在企業(yè)稅后利潤(rùn)中根據(jù)各方的出資比例進(jìn)行分配。而中外合作企業(yè)的收益分配是多樣的，企業(yè)與企業(yè)之間很可能在選擇分配方式上有較大的差異。有的企業(yè)的收益分配是在稅后進(jìn)行的，有的企業(yè)則在稅前直接分配產(chǎn)品或者營(yíng)業(yè)收入。不管哪種分配方式，都是由合作雙方通過協(xié)商確定。最后落實(shí)到合同文本上。
特征四
與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不同的投資回收方式。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期間不得擅自減少注冊(cè)資本，合資各方可以從企業(yè)清償債務(wù)后剩余的財(cái)產(chǎn)中收回投資本金。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)則不同，根據(jù)法律規(guī)定，如果中外合作者在合作合同中約定，合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行收回投資，但仍應(yīng)依照有關(guān)法律的規(guī)定及合同對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。先行收回投資可以通過分得較多的利潤(rùn)、產(chǎn)品或者抽取固定資產(chǎn)折舊費(fèi)的形式完成。
特征五
與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)有著不同的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)只要采取有限責(zé)任組織形式的，都要依照法律的規(guī)定成立董事會(huì)，董事會(huì)的人員構(gòu)成;議事規(guī)則均要符合法律規(guī)定。中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)按法律規(guī)定可以不設(shè)董事會(huì)而設(shè)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，由聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的組成人員決定企業(yè)的重大事宜。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。總經(jīng)理對(duì)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。另外，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)依法律的規(guī)定，經(jīng)聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意;可以聘請(qǐng)中外合作者以外的他人經(jīng)營(yíng)管理，表現(xiàn)特別突出的有飯店餐飲業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)和公共交通服務(wù)業(yè)等。
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