關于股權（份）質(zhì)押若干法律問題的分析
關于股權（份）質(zhì)押若干法律問題的分析1
根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，債務人或第三人可以用有限責任公司的股權或股份有限公司的股份設定質(zhì)押擔保。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，股權（份）質(zhì)押也逐步成為現(xiàn)代融資常用的擔保方式，但《擔保法》及相關法律關于股權（份）質(zhì)押的'有關規(guī)定不夠具體明確。現(xiàn)根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋，并結(jié)合相關司法實踐，就股權（份）質(zhì)押生效問題提出以下法律分析意見：一、現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權（份）質(zhì)押的規(guī)定 （一）現(xiàn)行法律對于質(zhì)押標的物的規(guī)定 《擔保法》第75條第2項規(guī)定：
關于股權（份）質(zhì)押若干法律問題的分析2
根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，債務人或第三人可以用有限責任公司的股權或股份有限公司的股份設定質(zhì)押擔保。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，股權（份）質(zhì)押也逐步成為現(xiàn)代融資常用的擔保方式，但《擔保法》及相關法律關于股權（份）質(zhì)押的有關規(guī)定不夠具體明確。現(xiàn)根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋，并結(jié)合相關司法實踐，就股權（份）質(zhì)押生效問題提出以下法律分析意見：
一、現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權（份）質(zhì)押的規(guī)定
（一）現(xiàn)行法律對于質(zhì)押標的物的規(guī)定
《擔保法》第75條第2項規(guī)定：“依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票可以質(zhì)押”。該法第78條第三款同時規(guī)定，“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定”。而根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為等額股份，公司股份采用股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；而有限責任公司則根據(jù)股東的出資比例確定其所持有公司的股權比例，證明股東所持股權的憑證為《出資證明書》或《股權證》。由此可見，“股份”及“股票”是專屬于股份有限公司的概念。《擔保法》將有限責任公司的股權也稱為股份，顯然屬于立法上的疏漏。 因此，《擔保法》在談到股權質(zhì)押時，可用于進行質(zhì)押的標的不僅包括股份有限公司的股份，也包括有限責任公司的股權。
（二）現(xiàn)行法律、法規(guī)對于質(zhì)物的限制性規(guī)定
1、以有限責任公司股權作為質(zhì)物的限制性規(guī)定
《擔保法》第78條規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定”。對于有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓，《公司法》第七十二條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應經(jīng)其它股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓”。 因此，如債務人擬以有限責任公司的股權提供質(zhì)押擔保，質(zhì)權人應要求債務人及公司提供公司股東同意以相關股權設定質(zhì)押擔保的股東會決議，避免因股權質(zhì)押違反公司法關于股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定而無效。
2、以股份有限公司股份作為質(zhì)物的限制性規(guī)定
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第一百零三條規(guī)定：“以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用《中華人民共和國公司法》有關股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定”。
對于股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓，《公司法》存在以下限制性規(guī)定：
（1）《公司法》第140條規(guī)定，股東大會召開前20日內(nèi)或公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行記名股票的股東名冊的變更登記。 因此，上述期間不能以股份質(zhì)押，否則將因不能辦理登記而使質(zhì)權不生效；
（2）《公司法》第142條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25%，并且離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。因此，如果公司成立不到一年，發(fā)起人不得用其股份出質(zhì)；公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理用于出質(zhì)的股份不得超過其所持公司股份的25%，并且在離職后半年內(nèi)不得用其所持有的股份出質(zhì)。
3、以上市公司國有股份作為質(zhì)物的特殊規(guī)定
根據(jù)《財政部關于上市公司國有股質(zhì)押有關問題的通知》，上市公司國有股東授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質(zhì)押，國有股東授權代表單位用于質(zhì)押的國有股數(shù)量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50％。
4、以外商投資企業(yè)的股權（份）作為質(zhì)物的特殊規(guī)定
《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：“ 經(jīng)企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）的有關規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機關批準將其已繳付出資部分形成的股權質(zhì)押給質(zhì)權人。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權。投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)”。因此，以外商投資企業(yè)的股權（份）出質(zhì)的，除應按不同的公司性質(zhì)注意擬出質(zhì)股權（份）是否違反前述限制性規(guī)定外，還應遵守《關于外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》：
1）外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權（份）設立質(zhì)押，必須經(jīng)其他各方投資者同意。不同意的股東即使不購買，也不能視為同意出質(zhì)。
2）投資者用于出質(zhì)的股權（份）必須是已經(jīng)實際繳付出資的。
3）投資者不得將其股權質(zhì)押給本企業(yè)。
（三）現(xiàn)行法律、法規(guī)對于股權（份）質(zhì)押生效條件的規(guī)定
1、現(xiàn)行法律對于以有限責任公司股權設質(zhì)的生效條件的規(guī)定
《擔保法》第78條規(guī)定：“以有限責任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊上生效”。因此，用有限責任公司的股權出質(zhì)的，以質(zhì)押事項記載于股東名冊為質(zhì)押生效的要件。
2、現(xiàn)行法律、法規(guī)對于以股份有限公司股份設質(zhì)的生效條件的規(guī)定
我國的股份有限公司分為兩類：上市公司和非上市公司。上市公司的股票可以在證券交易所進行交易，而非上市公司的股票則無法在證券交易所進行交易，因此用上市公司和非上市公司的股份設定質(zhì)押的生效方式又有所不同：
（1）以上市公司股份設質(zhì)的'生效條件的規(guī)定
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第103條規(guī)定：“以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構辦理出質(zhì)登記之日起生效”。 由于目前對于上市公司的股份，投資者都是通過證券公司開立的深圳證券交易所股票帳戶和上海證券交易所股票帳戶對上市公司的股票進行認購和交易，投資者的認購和交易情況均記載于兩個交易所的計算機網(wǎng)絡帳戶上，投資者并不實際持有上市公司股票。這種無紙化的電子記名股票形式，就決定了上市公司股票出質(zhì)的生效條件與傳統(tǒng)紙質(zhì)股票不同，傳統(tǒng)紙質(zhì)股票以背書和轉(zhuǎn)移占有為出質(zhì)的生效條件，而上市公司的股票以登記為出質(zhì)的生效條件。 另外，值得注意的是，如果以上市公司國有股出質(zhì)的，還應根據(jù)財政部《關于上市公司國有股質(zhì)押有關問題的通知》第7條之規(guī)定，由國有股東授權代表單位在質(zhì)押協(xié)議簽訂后，按照財務隸屬關系報省級以上主管財政機關備案，并根據(jù)省級以上主管財政機關出具的《上市公司國有股質(zhì)押備案表》，按照規(guī)定到證券登記結(jié)算公司辦理國有股質(zhì)押登記手續(xù)。
（2）以非上市公司股份設質(zhì)的生效條件的規(guī)定。
《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第103條規(guī)定：“以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊上生效”。而根據(jù)公司法的規(guī)定，公司股票分為記名股票和無記名股票。因此，對于記名股票，應將出質(zhì)人、質(zhì)權人姓名及股票質(zhì)押事項在股東名冊上予以記載；對于無記名股票，應將股票號碼、質(zhì)權人姓名及股票質(zhì)押事項在股東名冊上予以記載。
二、司法實踐中可能出現(xiàn)的問題及對策建議
由于現(xiàn)行法律、法規(guī)對股權（份）質(zhì)押的規(guī)定較為籠統(tǒng)，在實踐中，經(jīng)常會出現(xiàn)一些影響質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權的情形，以下就司法實踐中可能出現(xiàn)的問題進行分析，并提出相應對策及建議。
（一）關于股東名冊的公示問題
對于有限責任公司的股權質(zhì)押和非上市公司的股份質(zhì)押，《擔保法》均規(guī)定以質(zhì)押事項登記于股東名冊為生效要件。但在實務中，不少公司沒有置備股東名冊，即使置備了股東名冊，股東名冊也存放于公司而不會交由債權人保管，一旦發(fā)生糾紛，不排除公司有提供偽造或虛假股東名冊，或竄改或隱瞞股東名冊中原已記載的股（份）權質(zhì)押登記事項，以損害質(zhì)權人合法權益的可能性。在此情況下，如果質(zhì)權人不能提供有效證據(jù)，以證明股（權）份質(zhì)押記載于股東名冊的事實，法院將很可能認定股權質(zhì)押無效。
為了盡量防范股東名冊置備于公司而可能對質(zhì)權產(chǎn)生的風險，質(zhì)權人可以采取以下措施進行防范：
1）直接在《股權質(zhì)押合同》中約定：如公司的股東名冊已在工商機關備案，則由雙方共同在工商機關處備案的股東名冊上進行出質(zhì)登記；如公司的股東名冊沒有在工商機關登記備案，在股權（份）質(zhì)押記載于股東名冊上以后，公司應在股東名冊上復印件上加蓋公司公章，并將該蓋有公司公章的股東名冊復印件交由債權人保管。
2）由公司在公證機構的現(xiàn)場監(jiān)督下，辦理在股東名冊上對股權（份）質(zhì)押進行登記的事宜，并由公證機構對此出具公證書。 值得注意的是，《物權法（草案）》已提出“以非上市公司的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時發(fā)生效力”，如《物權法（草案）》的該條規(guī)定能在下一步經(jīng)過人大審議通過，質(zhì)權人和出質(zhì)人應到工商機關處進行出質(zhì)登記。
（二）關于是否應簽訂書面質(zhì)押合同的問題。
《擔保法》第78條規(guī)定：“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權人應當訂立書面合同”。但在實踐中，有的質(zhì)權人與出質(zhì)人沒有簽訂書面的質(zhì)押合同，而僅辦理了登記，在這樣的情況下，質(zhì)押是否生效，存在爭議。本所認為，根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務的，對方接受的，該合同成立”，由于出質(zhì)人已履行辦理登記的義務，而質(zhì)權人也接受了該質(zhì)押登記，則質(zhì)權人與出質(zhì)人的質(zhì)押合同關系成立，且質(zhì)權依法發(fā)生法律效力。但如果出現(xiàn)糾紛，則很可能由于缺少合同，導致司法機關難以界定質(zhì)權人與出質(zhì)人的權利義務。 為了盡量防范由于沒有簽訂質(zhì)押合同而給質(zhì)押各方當事人帶來的風險，權人與出質(zhì)人應簽訂書面質(zhì)押合同，以明確雙方的權利義務。
（三）關于無記名股票的質(zhì)押問題。
首先明確的是，《擔保法》并沒有規(guī)定以股份有限公司的股份質(zhì)押的，需向質(zhì)權人交付股票，同時亦未規(guī)定股票的交付為股份質(zhì)押的生效要件。 但《最高人民法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第103條規(guī)定：“以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用中華人民共和國公司法有關股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定”。《公司法》第142條規(guī)定：“無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付受讓人后既發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力”。那么，根據(jù)最高人民法院的解釋和《公司法》，是否意味著以無記名股票出質(zhì)的，應當將股票交付給質(zhì)權人占有？ 股票是股東行使股東權利的憑證，股東在參加股東大會、分配股利或行使其他股東權利時，均需以所持股票來證明自己的股東身份及所持股份的多少。股票質(zhì)押對股東權利將產(chǎn)生一定限制，但并不導致股東身份及股東權利的喪失。如將股票交由出質(zhì)人保管，將給股東在行使法律規(guī)定范圍內(nèi)的股東權時帶來障礙。因此，筆者認為，對于《最高人民法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第103條，應做狹義理解，即以無記名股票出質(zhì)的，應當注意審查該股票所記載的股份是否存在《公司法》規(guī)定的不得轉(zhuǎn)讓的情形，而并非必須將股票交付給質(zhì)權人。 但是，由出質(zhì)人保管已出質(zhì)的無記名股票，也會帶來一些法律問題。根據(jù)《公司法》第142條的規(guī)定，無記名股票交付就產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓的效力。 如果出質(zhì)人在不通知質(zhì)權人的情況下，將已出質(zhì)的股票轉(zhuǎn)讓并交付給第三人，在出質(zhì)人與第三人之間，就產(chǎn)生股票轉(zhuǎn)讓的效力。此時，則發(fā)生股份質(zhì)押與股份轉(zhuǎn)讓的競合。質(zhì)權人可依據(jù)《擔保法》第78條“股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，主張股票轉(zhuǎn)讓無效。而受讓人則可能提出自己不知道股票質(zhì)押事項為由，主張自己為善意受讓人，同時依據(jù)《公司法》第142條主張股票轉(zhuǎn)讓有效。在此情形下，法院應當保護質(zhì)權人還是受讓人，存在一定的爭議。筆者認為：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，在出質(zhì)人未征得質(zhì)權人同意的情況下，將無記名股票轉(zhuǎn)讓他人的行為，應當認定為無效。由于該股份質(zhì)押的事項已登記于公司股東名冊，即按照法律規(guī)定的形式予以了公示，受讓人以不知其所受讓的股份已設定質(zhì)押為由主張其為善意第三人，并要求確認股份轉(zhuǎn)讓有效的抗辯理由是不能成立的。但是，不能排除人民法院出于保護既有交易的考慮，在確認股份轉(zhuǎn)讓有效的情況下，同時認定質(zhì)權人對轉(zhuǎn)讓后的股份享有追及權（即質(zhì)權人仍然可以對轉(zhuǎn)讓后的股份行使質(zhì)押權）的可能性。
因此，為了更好地保護質(zhì)權人的利益，也為了更好的向第三人明示股份質(zhì)押的事實，當出質(zhì)人以無記名股票出質(zhì)時，建議質(zhì)權人可要求出質(zhì)人：
1）將股票交由質(zhì)權人保管；
2）在股票上背書記載質(zhì)押事項。
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